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「孩子，你想要跟爸爸，還是跟媽媽？」
絕大多數的人組成家庭時，很少預先想到有不得不分道揚鑣的一天，一旦有了孩子，分開又變得更加複雜。夫妻既然已經無法繼續共處，倆人的小孩應該由誰撫養，就成了兩難的課題。如果雙方取得共識，那至少還是個和平分開的結局，但若是雙方沒有共識呢？恐怕就得上法院解決了。
法院會如何判決，這個問題的答案曾經非常「簡單」──因為 1996 年以前的民法第 1089 條，直接規定了父母對未成年子女權利之行使不一致時，一律以「父親」為主。也就是說，如果雙方對親權僵持不下，不管母親的意見是不是比較有理，或是撫養條件比較有利，最後法律總是會支持父親這一方。
現在看起來不合常理的法律，其實過去曾經存在，且運作了很長一段時間。直到 1991 年的一個事件，終於讓父權社會的基石動搖了⋯⋯
離婚之後還沒結束！爭取監護權的漫漫長路
「幸福的家庭都是相似的，不幸的家庭各有各的不幸。」在臺灣兩千三百萬人的社會裡，不知道有多少種不幸家庭，不過我們可以確定，孫先生和梁女士組成的家庭，在 1991 年也遭遇了屬於他們的不幸。
這一年，育有兩子的孫與梁夫婦，陷入了激烈的爭執。梁女發現先生外遇，撕裂了兩人的感情基礎，更糟的是，孫男不但沒有嘗試修復與妻子的關係，還聯合父母一起把梁女趕回娘家。於是，梁女帶著小兒子回到原生家庭，把大兒子留在夫家。
分開之後，雙方的爭執並沒有因此停歇。孫男一度宣稱無法照顧小孩，要妻子帶回大兒子照顧，卻又在數天後要求把大兒子抱回，小兒子則一直留在梁家身邊。到了 1991 年 5 月 12 日，孫家人為了探望次子前往梁家，這次爆發了嚴重的肢體衝突。
在樹林分局中，孫男指控梁女的弟弟拿菜刀割傷他的脖子，還威脅要殺孫家人；聽到這番指控，梁女士之弟立刻反駁，聲稱是孫先生打姊姊還要帶走外甥（即小兒子），他為了保護姊姊才與孫先生起衝突，他自己也被親家母（孫先生之母親）拿鞋子攻擊手臂。在一片混亂之中，梁女從廚房拿來一把菜刀，被弟弟搶了下來。梁女士事後稱，她不是要攻擊別人，而是想要拿菜刀自殺，結束這段糾纏不清的婚姻鬧劇。
雙方互相指控，還鬧上警察局，明眼人都看得出來，這段婚姻確實是走到盡頭了，離婚是她們唯一的結局。不過，只要離婚就能解決他們的問題，那倒還算是乾脆。偏偏，離婚對梁女士接下來要遭遇的痛苦來說，只不過是個起頭。
無法獲得監護權──只因為不是男人？
梁女士要煩惱的，不只是如何離開丈夫孫先生，還有要如何拿到兩個小孩的監護權。自從在家中與孫先生衝突之後，她就把次子帶在身邊，殊不知卻因此被孫男控告她略誘次子、妨害家庭等罪，想盡辦法要把兒子搶回來。她從來沒想過一個母親，想要照顧自己的孩子，竟然還可能會犯法？
然而，許多母親們都是上了法庭才知道，依照民法第 1089 條的規定，父母在行使親權意見不一致時，以父權為優先。以孫先生與梁女士這對仍未離婚夫妻的狀況來說，無論父母實際照顧小孩的狀況孰好孰壞，法官仍須依照這條法律，將親權判給父親執行。因此，梁女士被法院要求交付次子予孫先生照顧，只要她仍處在婚姻的規範中，就必須屈服於父權。
梁女士並沒有真的屈服，她仍帶著小兒子一起生活，但卻過著提心吊膽、躲躲藏藏的日子，深怕被法院強制執行交付子女。在這段過程中，她終於蒐集到丈夫孫先生外遇的證據，成功離婚。但她試圖爭取長子的監護權時，卻也失敗了。她曾經拿著攝影機，偷偷回到夫家拍下長子跟其他孩子遊玩的狀況，發現夫家人根本沒有注意小孩安全問題，放任他們在馬路上遊玩、撿鞋子。她一邊流著淚一邊蒐證，希望能夠把長子帶回身邊照顧，卻在上了法庭後發現這一切都是白費工夫。
如果再被要求交付次子，梁女士就真的什麼都沒有了，孩子要交回去給不適任的父親照顧。法律真的應該讓這種不合理的事情發生嗎？
突破不合時宜的法律制度
與此同時，社會上也有另一位女性張女士，也跟梁女有類似的困境。張女身陷於一樁痛苦的婚姻中，她曾經受到丈夫的家庭暴力，後來帶著女兒離開丈夫身邊，卻因為仍與丈夫維持婚姻關係，而受民法第 1089 條中「父權優先」的規範，被法院判決應把女兒交付丈夫照顧。
張女士的女兒一點也不希望回到父親身邊，但母女只能掩人耳目的偷偷生活。在得知丈夫在此期間外遇與人偷生子女之後，張女士滿懷憤怒地找上律師羅瑩雪，期盼至少能夠不讓丈夫拿到自己的遺產。正好，羅瑩雪正在處理梁女士的事件，她看見兩位受困不幸婚姻的女性的處境相近，就鼓勵兩人一起聲請釋憲案，爭取將民法第 1089 條規定宣告違憲。
在婦女團體與律師羅瑩雪的幫助之下，梁女士與張女士一起向大法官聲請了釋憲 ，希望能夠翻轉民法中的父權優先狀況，讓母親能夠獲得平等的權利。
民法第 1089 條原本是這樣寫的：
對於未成年子女之權利義務，除法律另有規定外，由父母共同行使或負擔之。父母對權利之行使意思不一致時，由父行使之。父母之一方不能行使權利時，由他方行使之。父母不能共同負擔義務時，由有能力者負擔之。
這則條文是於 1928 年（民國 19 年）所訂定，當時的時空環境與民風習俗，都與 1991 年的臺灣有很大的落差。1928 年時，人民還很缺乏性別平權意識，整體社會環境也不若今日，女性大多被牢牢束縛於傳統家庭價值中，但主導家庭裡一切經濟、教育決定的人，卻反而是男性。這項明顯違反今日性別平等的法律，勉強可以說是合乎時宜──1928 年的時宜。
到了 1991 年的臺灣，許多女性已經擁有跟男人差不多的教育水準，進入各行各業發展個人成就，有自己的經濟能力。從這個面向來看，1991 年的民法還要規範父權優先，就太脫離現實了。
不幸的是，梁女士跟張女士就是這項不合時宜法律的受害者。作為孩子的母親，她們想在家庭破碎之後提供孩子較適合的環境，卻因為性別因素，法院無法採納她們提出的證據，無法正視父親那一方的問題，只因為法律上規定父權優先，法官也只能壓抑母親的親權。想必，梁女士跟張女士不會是唯一的受害者，這個社會不知道有多少母親，因為這條文而必須在行使親權時向父親低頭。
面對不合時宜的法令，梁女士跟張女士聲請釋憲，想要打破這個不公平的狀態。
釋憲逆轉！遲來的性別平等與子女權益保障
梁女士跟張女士聲請釋憲之後，大法官會議花了兩年多的時間，終於在 1994 年 9 月 23 日那天作成釋字第 365 號解釋，宣布：
民法第 1089 條，關於父母對於未成年子女權利之行使意思不一致時，由父行使的規定，與憲法第 7 條人民無分男女在法律上一律平等，及憲法增修條文第 9 條第 5 項消除性別歧視意旨不符，應檢討修正。
也就是說，民法父權優先的規定，因違憲而要在釋憲公布的兩年之內，修法到符合憲法的性別平等宗旨。
從此之後，父權不再優先了，臺灣的母親們終於可以在法律保障下與父親平起平坐，爭取未成年子女的監護權。這場勝利對聲請人梁女士來說，是一場遲到的及時雨。釋憲案幫助她成功把次子留在身邊，讓檢察官有依據，認定她有對等行使親權的權利，將孫先生提告的略誘案處以不起訴處分。而在這波平權浪潮下，立法院在 1996 年 9 月 6 日修法時，也將原本民法規定，夫妻離婚時，子女監護權原則上歸屬父親的規定改為由夫妻自行協議，若無法協議，則由法院依子女之最佳利益決定，使離婚後的親權歸屬不再向丈夫傾斜，最終，梁女士於 1996 年 10 月時，成功在法院爭取到次子的監護權。
過去的民法預設父親那方的親權優先，深受男性為中心的家庭價值觀影響，忽略了未成年子女的權益。如果重視孩子們的權益，以孩子權益優先，就應該詢問父母親之間誰更適合照顧小孩？是父親？還是母親？在今天的社會價值觀中，這個問題的答案恐怕是越來越模糊，父親可以擁有傳統被認為屬於女性的細心與慈愛，母親也可以外出工作並擔任家中經濟支柱。
如今，法律不再以「性別」作為唯一判斷依據，每一個家庭的狀況不同，法律也應該按照每個個案的情況處理，才能真正保障每位未成年子女的權益。
（本文為司法院廣告）
